?2021年3月，被稱為元宇宙第一股的Roblox在美股上市，隨后多家大型境內(nèi)外公司紛紛開始布局元宇宙，以期在科技浪潮中占得先機(jī)。2021年末開始，上海、江蘇、浙江、北京等地已將元宇宙列入重點(diǎn)規(guī)劃部署領(lǐng)域之一，布局元宇宙新賽道。

作為元宇宙生態(tài)系統(tǒng)的一部分，NFT在元宇宙中將扮演非常重要的角色。如果說區(qū)塊鏈為元宇宙世界提供了一個(gè)理想的去中心化的環(huán)境，那么NFT的出現(xiàn)則為元宇宙中各類數(shù)字資產(chǎn)的確權(quán)提供了基礎(chǔ)保障。新華社于2021年12月底發(fā)布了國內(nèi)首套新聞NFT，中體數(shù)科與國家體育總局冬季運(yùn)動(dòng)管理中心共同打造的4款“冰娃”“雪娃”3D運(yùn)動(dòng)形象NFT一開售即全部售罄,由中信銀行和百度聯(lián)合發(fā)起設(shè)立的國有控股互聯(lián)網(wǎng)銀行百信銀行亦于2021年11月發(fā)行了NFT數(shù)字藏品。

本文將從NFT的概念及在我國的合規(guī)問題入手，結(jié)合相關(guān)的監(jiān)管規(guī)定，對(duì)在國內(nèi)運(yùn)營NFT平臺(tái)所需的法律資質(zhì)進(jìn)行逐一分析和說明，以供相關(guān)行業(yè)人士參考和探討。

一、何為NFT（有意請(qǐng)咨詢a571337715）

NFT（Non-Fungible Token），意為非同質(zhì)化代幣。依托于區(qū)塊鏈去中心化網(wǎng)絡(luò)的底層技術(shù)，NFT可以將各類圖片、音視頻等數(shù)字資產(chǎn)的權(quán)利內(nèi)容、流轉(zhuǎn)信息等記錄在智能合約的標(biāo)示信息中，這些信息我們稱之為元數(shù)據(jù)。元數(shù)據(jù)中最能體現(xiàn)每一枚NFT非同質(zhì)化特征的信息是哈希值，所謂哈希值是指通過哈希算法，在對(duì)應(yīng)的區(qū)塊鏈上給該數(shù)字資產(chǎn)生產(chǎn)一個(gè)無法篡改的獨(dú)特編碼，該編碼通常是以一個(gè)長(zhǎng)串的英文字母與數(shù)字等代碼展現(xiàn)。NFT本身并不存儲(chǔ)任何其在元數(shù)據(jù)中記錄的圖片、音視頻等標(biāo)的文件，而是通過元數(shù)據(jù)中記載的信息對(duì)標(biāo)的文件進(jìn)行定位。事實(shí)上，很多NFT對(duì)應(yīng)的標(biāo)的文件并不存儲(chǔ)在區(qū)塊鏈中。

因此，從本質(zhì)上講，NFT可以理解為用來表明某個(gè)資產(chǎn)權(quán)益歸屬的數(shù)字加密權(quán)益證明。NFT最大的意義在于，其自身非同質(zhì)化的特點(diǎn)為本來無法區(qū)分的同質(zhì)化數(shù)字資產(chǎn)提供了方便可靠的確權(quán)方式。目前，NFT應(yīng)用場(chǎng)景包括數(shù)字化藝術(shù)品、收藏品、游戲裝備和道具、門票等。

二、NFT目前在國內(nèi)是否合法

目前，我國法律并沒有對(duì)NFT的法律屬性及其法律適用進(jìn)行明確的規(guī)定。事實(shí)上，即使是其他國家，諸如美國，面對(duì)NFT這一新興事物，法律上對(duì)其定性也尚未明朗。目前，NFT的法律屬性的認(rèn)定主要面臨以下幾個(gè)問題：

(一) NFT是否是虛擬貨幣

筆者認(rèn)為，NFT與比特幣等同質(zhì)化的加密貨幣存在本質(zhì)上的區(qū)別。比特幣等虛擬貨幣屬于同質(zhì)化貨幣，其可以作為一般等價(jià)物或統(tǒng)一的計(jì)量單位進(jìn)行流通，但并不指向某一特定資產(chǎn)。而NFT則不同，每一枚NFT都是獨(dú)一無二、不可分拆的，每一枚NFT對(duì)應(yīng)的是某一特定資產(chǎn)的權(quán)證。

(二)?NFT是否是代幣

根據(jù)人民銀行等七部門于2017年9月4日發(fā)布的《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》（以下簡(jiǎn)稱“九四公告”）第三條，本公告發(fā)布之日起，任何所謂的代幣融資交易平臺(tái)不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務(wù)，不得買賣或作為中央對(duì)手方買賣代幣或“虛擬貨幣”，不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)。因此NFT被認(rèn)定為代幣的話，NFT平臺(tái)的業(yè)務(wù)將受到較大限制，將不得從事法定貨幣與NFT相互之間的兌換業(yè)務(wù)，不得從事NFT的定價(jià)和信息中介等服務(wù)。

鑒于國內(nèi)對(duì)于代幣及虛擬貨幣嚴(yán)格的監(jiān)管態(tài)度，一些機(jī)構(gòu)、企業(yè)也在試圖淡化NFT的“代幣”屬性，更愿意稱其“通證”或“數(shù)字藏品”。筆者認(rèn)為，九四公告所禁止的代幣發(fā)行融資與NFT發(fā)行并不相同，前者指通過發(fā)行代幣向投資者籌集比特幣等虛擬貨幣，而后者具有唯一性，每一枚NFT都對(duì)應(yīng)著特定作品、藝術(shù)品和商品，且其不可篡改，不可分割。中國銀行原副行長(zhǎng)、深圳海王集團(tuán)首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家王永利在《必須審慎對(duì)待NFT》一文中指出，有人把NFT翻譯成“非同質(zhì)化代幣”，其實(shí)是不恰當(dāng)?shù)?，NFT不可能成為一般等價(jià)物或統(tǒng)一的記賬單位，絕對(duì)不可能成為貨幣或代幣。[注1]鑒于NFT屬于新興事物，目前各國法律對(duì)其法律屬性的認(rèn)定都還存在較大爭(zhēng)議，有關(guān)該問題的定論還有待法律加以明確。

(三)?NFT是否為證券

目前，包括我國在內(nèi)的世界各國對(duì)于NFT是否為證券尚未出臺(tái)明確的法律。2021年5月，美國出現(xiàn)了第一例就NFT是否屬于證券問題引發(fā)的訴訟Jeeun Friel v. Dapper Labs，原告主張被告平臺(tái)上發(fā)現(xiàn)的NFT屬于美國證券法項(xiàng)下的證券，因此，其發(fā)行需要根據(jù)相關(guān)法律進(jìn)行登記。目前，該案還在進(jìn)行中。美國SEC委員Hester Peirce在2021年證券通證峰會(huì)(2021 Security Token Summit) 上發(fā)言指出，分割后的NFT可能會(huì)被歸類為證券。此外，Hester還強(qiáng)調(diào)，美國最高院對(duì)判斷是否為證券的豪威測(cè)試（Howey Test）[注2]并不能被簡(jiǎn)單的適用于NFT，需要結(jié)合每一個(gè)案例具體判斷[注3]。目前，已經(jīng)有人向美國證監(jiān)會(huì)（“SEC”）遞交了申請(qǐng)，要求SEC制定關(guān)于NFT是否是證券的明確規(guī)則。鑒于SEC的新一任主席Gary Gensler在區(qū)塊鏈領(lǐng)域有著較為豐富的經(jīng)驗(yàn)，不排除SEC將很快出臺(tái)關(guān)于NFT是否是證券的具體規(guī)則。

三、NFT平臺(tái)需要注意的法律風(fēng)險(xiǎn)

(一)?代幣融資及非法集資的法律風(fēng)險(xiǎn)

雖然我國法律目前并沒有對(duì)NFT的法律屬性進(jìn)行認(rèn)定，但是，考慮到監(jiān)管當(dāng)局對(duì)比特幣以及代幣融資嚴(yán)厲打擊的監(jiān)管態(tài)度，NFT平臺(tái)在發(fā)行NFT時(shí)，仍然應(yīng)當(dāng)遵循前述九四公告與《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的通知》（銀發(fā)〔2021〕237號(hào)）的相關(guān)規(guī)定，避免將NFT稱為代幣、虛擬貨幣等，亦不得以虛擬貨幣作為支付對(duì)價(jià)購買NFT。

其次，各NFT平臺(tái)在發(fā)行NFT時(shí)，不得以“保本”、“高回報(bào)”等字眼進(jìn)行公開宣傳，以避免構(gòu)成非法集資。

(二)?違反交易所相關(guān)規(guī)定的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國發(fā)〔2011〕38號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱“38號(hào)公告”），“除依法設(shè)立的證券交易所或國務(wù)院批準(zhǔn)的從事金融產(chǎn)品交易的交易場(chǎng)所外，任何交易場(chǎng)所均不得將任何權(quán)益拆分為均等份額公開發(fā)行，不得采取集中競(jìng)價(jià)、做市商等集中交易方式進(jìn)行交易；不得將權(quán)益按照標(biāo)準(zhǔn)化交易單位持續(xù)掛牌交易，任何投資者買入后賣出或賣出后買入同一交易品種的時(shí)間間隔不得少于5個(gè)交易日”。由于NFT平臺(tái)大部分會(huì)包含數(shù)字藝術(shù)品、數(shù)字收藏品的交易，因此，需要受限于前述38號(hào)公告的相關(guān)規(guī)定，在發(fā)行NFT時(shí)，應(yīng)避免將NFT拆分為均等份額，不得通過集中競(jìng)價(jià)的方式對(duì)NFT進(jìn)行定價(jià)，亦應(yīng)當(dāng)對(duì)購買者購入NFT后再轉(zhuǎn)手的間隔時(shí)間設(shè)置至少5個(gè)交易日的限制。此外，根據(jù)前述38號(hào)公告，凡使用“交易所”字樣的交易場(chǎng)所，除經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院金融管理部門批準(zhǔn)的外，必須報(bào)省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。因此，各NFT平臺(tái)應(yīng)避免使用交易所字樣。

(三)?侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)

首先，NFT鑄造的過程往往涉及NFT對(duì)應(yīng)的標(biāo)的資產(chǎn)的原始權(quán)利。如將某一作品鑄造NFT的，則在鑄造的過程中，往往涉及對(duì)該作品的復(fù)制權(quán)，而鑄造后NFT的發(fā)行則會(huì)涉及對(duì)該作品的發(fā)行權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。因此，如果某一NFT平臺(tái)包含了NFT鑄造和發(fā)行服務(wù)的，則需要首先確認(rèn)該客戶委托鑄造NFT對(duì)應(yīng)的作品是否是已取得合法授權(quán)的作品，否則，該平臺(tái)和客戶一樣，涉嫌對(duì)該作品著作權(quán)人的著作權(quán)侵權(quán)。此外，NFT平臺(tái)在鑄造NFT之前，亦需要獲得對(duì)應(yīng)資產(chǎn)的著作權(quán)人的授權(quán)，同意將該作品NFT化。同樣，如某一NFT涉及使用個(gè)人肖像并用于商業(yè)應(yīng)用的，亦應(yīng)當(dāng)獲得肖像權(quán)人的同意。

其次，如果某一NFT平臺(tái)并不提供NFT的鑄造服務(wù)，僅提供NFT平臺(tái)的交易服務(wù)，則需要根據(jù)《民法典》第一千一百九十五條的規(guī)定，在接到權(quán)利人發(fā)出的侵權(quán)通知后，及時(shí)將該通知轉(zhuǎn)送給上傳NFT的相關(guān)用戶，并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施。根據(jù)已有的相關(guān)案例[注4]，必要措施的認(rèn)定，應(yīng)結(jié)合侵權(quán)場(chǎng)景和行業(yè)特點(diǎn)，以技術(shù)上能夠?qū)崿F(xiàn)，合理且不超過必要限度為宜，而不是一刀切的要求“刪除、屏蔽或斷開鏈接”。由于NFT本身就是區(qū)塊鏈上一個(gè)無法篡改的獨(dú)特編碼，因此，要求NFT平臺(tái)從區(qū)塊鏈上刪除NFT顯然不可行。對(duì)于NFT平臺(tái)而言，其技術(shù)上可行的措施只是在自己運(yùn)營的平臺(tái)上刪除NFT的購買鏈接。

NFT作為一個(gè)新興事物，最大的意義不僅僅是在技術(shù)上提供了數(shù)字資產(chǎn)的確權(quán)方法，更為現(xiàn)實(shí)生活中各類消費(fèi)品提供了新的消費(fèi)場(chǎng)景。但是，法律總是滯后于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的發(fā)展，一個(gè)新興的事物總是會(huì)推動(dòng)并促進(jìn)法律不斷更新以適應(yīng)新的需求。相信隨著NFT和元宇宙的不斷發(fā)展，NFT的相關(guān)法律會(huì)逐步明朗化。

四、NFT平臺(tái)運(yùn)營模式

根據(jù)頭豹研究院在2021年中國區(qū)塊鏈行業(yè)發(fā)展白皮書內(nèi)提到的NFT的應(yīng)用[注5]，除了在流動(dòng)性挖礦領(lǐng)域外，NFT還可應(yīng)用于藝術(shù)品交易領(lǐng)域、游戲/VR場(chǎng)景，或支持鏈下資產(chǎn)NFT化，而NFT平臺(tái)的運(yùn)營模式結(jié)構(gòu)基本如下圖所示：

(一)?NFT平臺(tái)上鏈

無論將NFT定義為“虛擬數(shù)字商品”還是“虛擬權(quán)益證明”或者“虛擬數(shù)字收藏品/藝術(shù)品”，NFT的根基都在于區(qū)塊鏈的加密技術(shù)賦予其的唯一性和不可分拆性。由于目前在中國境內(nèi)并不能連接到以太坊主網(wǎng)等公鏈，境內(nèi)的NFT發(fā)行自然而然地轉(zhuǎn)向了第二選擇：騰訊幻核和螞蟻鏈等聯(lián)盟鏈。

實(shí)踐中，NFT平臺(tái)通常與聯(lián)盟鏈簽訂服務(wù)協(xié)議，通過向這些聯(lián)盟鏈付費(fèi)來給創(chuàng)作者制造出的“數(shù)字藏品”上鏈?zhǔn)怪蔀镹FT商品。在上圖的結(jié)構(gòu)中，NFT開發(fā)者的身份有的是自己上鏈，有的是將數(shù)字藝術(shù)品交由NFT平臺(tái)進(jìn)行上鏈。

(二)?NFT的購買及二次銷售

用戶通過NFT平臺(tái)購買“數(shù)字藏品”時(shí)，NFT平臺(tái)通常會(huì)根據(jù)不同的運(yùn)營方式設(shè)定不同的平臺(tái)使用規(guī)則，用戶需在此類限制性條件下購買和使用“數(shù)字藏品”。NFT用戶可以享受什么服務(wù)、就其購買的“數(shù)字藏品”享有多少權(quán)利，諸如購買用戶能否獲得NFT對(duì)應(yīng)標(biāo)的資產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，能否就其購入的NFT商品進(jìn)行二次銷售等，都由NFT開發(fā)者進(jìn)行定制。

除了NFT開發(fā)者的定制規(guī)則外，NFT平臺(tái)在平臺(tái)運(yùn)營方面還會(huì)有更多合規(guī)方面的考量。例如根據(jù)上篇中提到的國務(wù)院《關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國發(fā)〔2011〕38號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“38號(hào)文”），“任何投資者買入后賣出或賣出后買入同一交易品種的時(shí)間間隔不得少于5個(gè)交易日”。為符合前述38號(hào)文的規(guī)定，NFT平臺(tái)往往會(huì)相應(yīng)地在用戶使用方面設(shè)置統(tǒng)一限制，比如即使NFT開發(fā)者開放了二次銷售，但NFT平臺(tái)會(huì)限制轉(zhuǎn)賣的頻率間隔不得少于7個(gè)交易日，以符合前述38號(hào)文的規(guī)定。

五、運(yùn)營NFT平臺(tái)所需資質(zhì)

根據(jù)前述的NFT交易的運(yùn)營模式，結(jié)合不同NFT平臺(tái)的運(yùn)營內(nèi)容，其可能需要獲取的資質(zhì)有如下幾類：

(一)?區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案

NFT的發(fā)行、購買以及二次銷售都離不開區(qū)塊鏈，因此，對(duì)于NFT平臺(tái)而言，其屬于《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》中定義的區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者，需要根據(jù)《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》建立健全用戶注冊(cè)、信息審核、應(yīng)急處置、安全防護(hù)等管理制度，制定并公開管理規(guī)則和平臺(tái)公約，實(shí)行用戶信息認(rèn)證，并通過國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案管理系統(tǒng)（https://bcbeian.ifcert.cn/index）履行備案手續(xù)。[注6]

(二)?電信服務(wù)資質(zhì)

NFT交易平臺(tái)作為經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的平臺(tái)，需要就其信息服務(wù)業(yè)務(wù)取得互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，即ICP證，這也是經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)商所需的基礎(chǔ)證照。此外，作為運(yùn)營NFT發(fā)行與交易的平臺(tái)，還需要考慮其是否需要獲得在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)的增值電信業(yè)務(wù)許可證，即EDI證。就此問題，我們咨詢了中華人民共和國工業(yè)和信息化部咨詢窗口，得到的答復(fù)是，如NFT平臺(tái)交易為淘寶商鋪模式，則需要辦理EDI證，如非淘寶商鋪模式，則無需辦理EDI證。我們?cè)谶M(jìn)一步咨詢了上海市通信管理局及廣東省電信管理局后得到了同樣的答復(fù)。

綜上，工信部及各地通信管理局對(duì)于是否需要辦理EDI證已有了統(tǒng)一的口徑，若NFT平臺(tái)以淘寶商鋪模式對(duì)外經(jīng)營的，即由第三方商家入駐NFT平臺(tái)并提供NFT交易的，該NFT平臺(tái)就需要辦理EDI證，若NFT平臺(tái)并非商鋪模式，而是純粹在自己的平臺(tái)上直接進(jìn)行NFT的在線宣傳與銷售的，則無需辦理EDI證，并且，銷售的商品是否為虛擬數(shù)字藏品交易并不影響是否需要取得該資質(zhì)。

(三)?藝術(shù)品經(jīng)營單位備案

根據(jù)《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》，設(shè)立從事藝術(shù)品經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)營單位，應(yīng)當(dāng)?shù)狡渥∷乜h級(jí)以上人民政府文化行政部門備案。[注7]根據(jù)《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》第二條，本辦法所稱藝術(shù)品，是指繪畫作品、書法篆刻作品、雕塑雕刻作品、藝術(shù)攝影作品、裝置藝術(shù)作品、工藝美術(shù)作品等及上述作品的有限復(fù)制品。

因此，如果NFT平臺(tái)涉及將攝影、繪畫等作品NFT化并在該平臺(tái)交易的，需要適用前述《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》的規(guī)定，履行備案手續(xù)。

(四)?網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證（以下簡(jiǎn)稱“網(wǎng)文證”）

根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》第八條，申請(qǐng)從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)文化活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)獲得《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》。此外，根據(jù)《文化和旅游部辦公廳關(guān)于調(diào)整<網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證>審批范圍進(jìn)一步規(guī)范審批工作的通知》（辦市場(chǎng)發(fā)〔2019〕81號(hào)）的相關(guān)要求，《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》的審批范圍包括：網(wǎng)絡(luò)音樂、網(wǎng)絡(luò)演出?。ü?jié)）目、網(wǎng)絡(luò)表演、網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)品、網(wǎng)絡(luò)動(dòng)漫和展覽、比賽活動(dòng)。

我們?cè)谧稍兞说胤轿幕姓块T審批窗口后得知，對(duì)于NFT此類新興數(shù)字藏品，由于目前沒有明確的規(guī)定，開展數(shù)字藏品業(yè)務(wù)現(xiàn)階段暫無需辦理網(wǎng)文證。

(五)?網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證

如某一NFT平臺(tái)發(fā)行的NFT是首次出版，比如某一歌手的新專輯首次在該NFT平臺(tái)上出版發(fā)行，某一新書首次以NFT的方式在該NFT平臺(tái)上出版等，則該NFT平臺(tái)需要根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》，取得《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證》。

(六)?拍賣經(jīng)營批準(zhǔn)證

如NFT平臺(tái)開展NFT商品競(jìng)拍活動(dòng)的，需要根據(jù)《拍賣管理辦法》的要求，申請(qǐng)《拍賣經(jīng)營批準(zhǔn)證書》，以開展相關(guān)NFT商品的拍賣業(yè)務(wù)。

六、運(yùn)營NFT平臺(tái)的外資限制

雖然我國從2017年開始就以負(fù)面清單的形式實(shí)施外資準(zhǔn)入，但仍然存在個(gè)別行業(yè)外商投資的限制。對(duì)于有外資成分的NFT平臺(tái)公司而言，其在開展業(yè)務(wù)前需要評(píng)估其業(yè)務(wù)范圍是否會(huì)涉及外資限制或禁止投資的領(lǐng)域。

現(xiàn)就前述NFT可能需要的資質(zhì)是否存在外資限制整理如下：

根據(jù)上述表格，有外資成分的NFT平臺(tái)在獲取運(yùn)營資質(zhì)的過程中，存在阻礙的情況主要涉及增資電信業(yè)務(wù)、網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)業(yè)務(wù)，以及文物拍賣業(yè)務(wù)這三類。其中，網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)屬于外資完全禁止投資的領(lǐng)域，而增資電信業(yè)務(wù)和拍賣業(yè)務(wù)則屬于有條件的限制。

(一)?ICP證的外資限制

根據(jù)《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2021 年版）》（以下簡(jiǎn)稱“負(fù)面清單”）第七類，“信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)中，增值電信業(yè)務(wù)的外資股比不超過50%（電子商務(wù)、國內(nèi)多方通信、存儲(chǔ)轉(zhuǎn)發(fā)類、呼叫中心除外）”。

雖然前述增值電信業(yè)務(wù)的外資股比不超過50%，但實(shí)踐中，我國法律對(duì)外資投資電信企業(yè)規(guī)定了特別的限制。根據(jù)《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定(2016修訂)》第十條，“經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的外商投資電信企業(yè)的外方主要投資者應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績(jī)和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)?！?/p>

據(jù)此，若NFT平臺(tái)中的外方投資人具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績(jī)和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)且外資股比不超過50%的，并不影響NFT公司取得ICP證。但是若該外方投資人系專門從事財(cái)務(wù)投資的股權(quán)投資機(jī)構(gòu)，則很難符合《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定(2016修訂)》中外方主要投資者應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績(jī)和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的要求。在這種情況下，如果外方有意投資NFT公司，NFT公司無論是新申請(qǐng)ICP還是就其已獲得的ICP證辦理股東變更[注9]，都將由于不符合前述外方需具備電信業(yè)務(wù)業(yè)績(jī)和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的規(guī)定而無法辦理。

(二)?拍賣經(jīng)營批準(zhǔn)證的外資限制

根據(jù)負(fù)面清單十二類文化、體育和娛樂業(yè)行業(yè)，禁止外資投資文物拍賣的拍賣公司。但此類外資限制僅針對(duì)文物拍賣，而非NFT平臺(tái)通常經(jīng)營取得的拍賣經(jīng)營批準(zhǔn)證（非文物類）。對(duì)于拍賣數(shù)字藏品是否受限的問題，我們理解除了文物拍賣，外資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)從事拍賣業(yè)務(wù)的相關(guān)要求一致。因此，有外資成分的NFT平臺(tái)公司取得拍賣經(jīng)營批準(zhǔn)證，進(jìn)行數(shù)字藏品的拍賣并不受當(dāng)前負(fù)面清單的限制。

七、結(jié) 語

NFT作為新興行業(yè)在中國有著巨大的潛力，隨著元宇宙的不斷發(fā)展中，相信NFT相關(guān)法律將逐漸明晰以滿足社會(huì)發(fā)展的需求，投資人和從業(yè)者應(yīng)當(dāng)密切關(guān)注相關(guān)法律監(jiān)管的動(dòng)向，以便更好地推動(dòng)NFT行業(yè)的發(fā)展，并進(jìn)一步推進(jìn)中國元宇宙的建設(shè)。

注釋及參考文獻(xiàn)：

[1] 參見https://finance.sina.cn/zl/2021-06-26/zl-ikqciyzk1923128.d.html?vt=4&cid=79615&node_id=79615

[2] 豪威測(cè)試來源于Securities & Exchange Commission v. W. J. Howey Co. et al., 328 U.S. 293(1946)，是認(rèn)定投資合同是否為證券的主要認(rèn)定方法。

[3] 參見https://www.youtube.com/watch?v=2wc3iF8za7E

[4] 參見杭州D網(wǎng)絡(luò)科技有限公司與長(zhǎng)沙Z網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、深圳市T計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案（杭州市中級(jí)人民法院（2019）浙01民終4268號(hào)），以及北京L科技有限公司與A計(jì)算有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案（北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2017）京73民終1194號(hào)）。

[5] 參見頭豹研究院，《2021年中國區(qū)塊鏈行業(yè)發(fā)展白皮書》，頭豹洞察，p22。

[6] 參見《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》第二條、第七條、第八條、第十一條。

[7] 參見《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》第五條。

[8]《工信部關(guān)于放開在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）外資股比限制的通告》（工信部通[2015]196號(hào)），工信部在全國范圍內(nèi)放開在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）的外資股比限制，外資持股比例可至100%。

[9]《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法（2017）》第二十八條，“電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者或者其授權(quán)經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的公司，遇有因合并或者分立、股東變化等導(dǎo)致經(jīng)營主體需要變更的情形，或者業(yè)務(wù)范圍需要變化的，應(yīng)當(dāng)自公司作出決定之日起30日內(nèi)向原發(fā)證機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者變更經(jīng)營主體、股東的，應(yīng)當(dāng)符合本辦法第五條、第六條、第九條第三款的有關(guān)規(guī)定?！?span toymoban-style="hidden">文章來源地址http://www.zghlxwxcb.cn/news/detail-796117.html

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